Право аптечной организации отпускать лекарственные средства другим организациям действующее законодательство никак не увязывает с наличием или отсутствием у такой организации каких-либо лицензий.
Согласно пункту 35 статьи 4 Федерального закона РФ от 12.04.2010 N 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» (в ред. от 29.11.2010) аптечная организация это организация, осуществляющая розничную торговлю лекарственными препаратами, хранение, изготовление и отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения в соответствии с требованиями указанного Федерального закона.
В этой связи встает вопрос юридической квалификации договора купли-продажи между аптечной организацией и другим юридическим лицом, однако такая квалификация, как правило, вызывает определенные трудности, поскольку достаточно сложно определить цели предназначения закупаемого юридическим лицом у аптеки товара.
Согласно пункту 1 статьи 492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Как мы уже неоднократно писали, по нашему мнению, в случае, если организация приобретает лекарственные средства в аптеке не с целью перепродажи, то такую сделку следует считать розничной. Однако наше мнение может не совпадать с мнением различного рода контролеров. В таком случае вряд ли кто-нибудь сможет предсказать исход возможного конфликта с контролирующими органами, а также решение судебных органов.
При реализации лекарств юридическим лицам за безналичный расчет рекомендуем в целях доказательства розничного характера сделки запрашивать у организации - покупателя гарантийное письмо о том, что закупаемая продукция не будет использована для предпринимательских целей.
Однако даже при наличии у аптечной организации такого письма остается вероятность предъявления к ней претензий со стороны лицензирующих или иных контролирующих органов.
Обращаем особое внимание на то, что если аптечная организация, оформляет поставку лекарственных средств указанным в вопросе организациям как оптовую реализацию (накладная по форме ТОРГ-12, счет-фактура), тем самым оно, фактически, само подтверждает оптовый характер сделки.
В то же время абсолютно законным способом ......